A propósito de las últimas modificaciones al Reglamento de Oferta Publica de Adquisición de Valores
por Alfonso Tola
publicado en Capitales, La Revista de Procapitales
año 2, Número 8, marzo 2009
El 13 de febrero del año en curso fue publicada la Resolución CONASEV N° 005-2009-EF/94.01.1 – que modifica el Reglamento de OPA (Aprobado mediante Resolución CONASEV N°009-2006-EF/94.10) – con el objetivo de regular ciertos aspectos vinculados a la negociación de los instrumentos financieros denominados ETF (Exhange Traded Funds).
Los ETF o fondos cotizados, son fondos de inversión cuyas cuotas de participación cotizan en bolsa y que tienen la característica de reproducir un determinado índice, pudiéndose comprar y vender a lo largo de una sesión bursátil al precio existente sin necesidad de efectuar el procedimiento de suscripción / reembolso de las cuotas, tal como ocurre en un fondo de inversión convencional. Asimismo, es común que la estructura del ETF permita la conversión de las cuotas ETF por las acciones subyacentes.
Sin duda, se trata de un sofisticado instrumento financiero que puede representar alternativas interesantes de inversión pues se trata de un producto óptimo en cuanto a asignación de activos (por su elevado grado de diversificación) y costos, manteniendo a su vez las características operativas de las acciones en su circulación. Se trata de replicar sectores específicos (ya sea a nivel instrumental, regional o sectorial, entre muchos otros criterios) existiendo la posibilidad de crear filosofías de inversión muy específicas y concretas.
La norma bajo comentario ha incorporado a la regulación vigente, dos nuevas situaciones que configuran supuestos de excepción a la obligación de realizar una OPA.
Como se sabe, todo interesado en adquirir una proporción de acciones u otros títulos que alcancen Participación Significativa (Tal como es definida en el Reglamento de OPA) en una sociedad con al menos una clase de acciones inscritas en bolsa, debe realizar una OPA con el propósito de asegurar de que todos los accionistas se puedan beneficiar de la comúmente denominada “prima de control”.
El nuevo esquema ha previsto que tanto: (i) la adquisición realizada para la emisión de cuotas de participación o unidades de circulación de un ETF, siempre que se demuestre a la CONASEV que, de acuerdo con la estructura de la emisión, no se tiene como función ni finalidad la adquisición de Participación Significativa; como (ii) la adquisición de cuotas de participación o unidades de circulación de un ETF salvo que el titular pueda ejercer directa o indirectamente el derecho de voto de las acciones subyacentes o solicite su entrega; no constituyen supuestos de realización de una OPA obligatoria. En ambos casos, la CONASEV ha establecido como requisito adicional que el administrador del ETF respectivo acredite ser una entidad de primer nivel.
Con respecto al supuesto contemplado en el punto (i) del párrafo precedente, cabe destacar que la excepción se encuentra sujeta a que el administrador del ETF acredite a la CONASEV una estructura de emisión que no tenga como función ni finalidad la adquisición de Participación Significativa (entendemos, que no tenga como finalidad ejercer el control de la empresa emisora), lo que finalmente implicaría la existencia de una estricta política que priorice el beneficio económico de la inversión sobre el derecho al voto o que sujete el derecho al voto a lo dispuesto por la administración del emisor, lo cual podría contribuir incluso a la observancia de mejores prácticas corporativas en las empresas emisoras.
Si bien la aplicación de la norma implica un procedimiento administrativo ante la CONASEV, ésta medida elimina el elevado costo de transacción que implica la realización de una OPA.
Creemos que se trata de una medida apropiada en la medida que fomenta el ingreso de nuevas alternativas de inversión, la inversión en empresas nacionales y que incide positivamente en la transparencia del mercado de valores.
